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2014年司法考试国际经济法考点:国际技术转让法律制度

 (一)国际技术许可合同及其主要条款 
  许可协议是指有权阻止其他人利用或使用某种技术的人(许可方),同意某一人(受让方)使用该项技术从而取得费用的协议。国际技术许可是国际技未转让中使用最为广泛的一种贸易方式,最大特征是技术使用权的许可。可应用于专利许可、商标许可、版权许可、专有技术许可、特许权许可、形象许可或包含这些内容的混合许可。特点是时间性、地域性、权限性、法律性、有偿性和国际性。 
  按受让方在特定区域内取得的使用权限,可以将许可分为: 
  (1)独占许可。这是受让方享有最大使用权的一种方式。在合同规定的期限内,在合同确定的区域,受让方对合同项下的技术享有独占或垄断权,许可方不得在该区域使用该技术,也不得将该技术许可给该区域内的第三人。
  (2)排他许可(独家许可)。在指定区域内,除受让方外,没有其他的被许可方,但许可方可以在该区域使用该技术。 
  (3)普通许可。普通许可仅构成技术使用的授权,许可方或其他受让方都可以在该区域使用该技术。在普通许可的情况下一般含有最惠受让方条款:同一区域内,受让方享有的条件不低于以后的受让方享有的条件。 
  国际技术许可合同的主要条款,综合起来,包括下述主要条款: 
  (1)鉴于条款。对许可的目的、愿望、背景进行说明,对解释协议条款提供指导原则。 
  (2)定义条款。对协议中关键性的、易于引起误解争议的术语进行解释、界定。 
  (3)标的。对技术或技术产品确切的描述,包括技术名称、范围、性能指标及验收标准、技术资料的交付等。 
  (4)权利许可使用范围。技术权利表现为不同方丙,协议确定许可的某一个或某几个方面的权利。如专利权亡有四项权能,受让方是否取得了全部权利。技术使用或活动范围不同,支付价格不同。 
  (5)权利利用的充分性。许可方应与受让方就充分利用许可技术达成一致,包括商标使用、产品质量、生产数量、受让方对第三人的许可、当地缺乏条件时为满足当地需要的进口、利用许可方的经销渠道等。 
  (6)地域独占权。包括在何地区从事哪些行为,与第三方的关系,以及对平行进口(灰色市场产品)的规定。对地域范围的规定主要是与许可方国家的出口控制制度一致,保护许可方免于受让方的进口竞争,保护其他受让方。这涉及许可方的全球市场安排、销售渠道限制以及与竞争法的关系等问题。 
  (7)技术改进。许可方或被许可方的技术改进的取得或使用,是否相互免费使用,向第三人许可利益的共享、方式和数额,技术的专利申请权等。 
  (8)保密。在包括专有技术许可的合同中,应有保密条款,如保密措施、期限、范围、侵权的结果。保密义务在下列情况下存在例外:非违约的原因导致技术向公众公开,在披露之前已为受让方占有,第三方未加保密地向受让方披露,受让方独立开发,司法程序或其他法律要求披露。 
  (9)保证与免责。一般许可方应提供两方面的担保,即权利担保和技术担保。许可方对技术拥有所有权或许可权,该技术应不侵犯第三人的权利。技术使用、*作及其结果应符合约定标准,技术符合受让方的法律要求(如环境要求、水平要求)。 
  (10)救济和责任限制。包括替换、修补或支付,赔偿损失。 
  (11)限制性商业条款。许可方对受让方使用技术的限制条款。 
  (12)价格与支付。有关技术的价格与支付,即许可费用,主要包括支付方式、时间、币种等。许可费用可以采取直接的货币支付方式,包括两种方法。一种是采取总付方式,一次性地事先计算许可费用,一次或几次付清。该方法与技术的运行效果没有联系。另一种是采取提成费的方式,事后计算、按期支付,以经济上的使用或效果(产品、服务量、销售额、利润)为基数。一般情况下先预付一定的数额,称为入门费。许可费用也可以采取间接的和非货币的补偿方式。可采取下述几种收益: 
  ① 经营收人。 
  ② 分红。 
  ③ 费用转移和分摊。 
  ④ 技术信息的回馈。 
  ⑤ 市场资料的获得。 

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